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2008年第1期:美國有限責任企業研究

时间:2016-08-02 02:43:00

 

美國有限責任企業研究
冉舒坦    潘澤雯
(西南政法大學,重慶,中國  400031)
 
【摘  要】美國的有限責任企業(limited liability company,LLC)是一種兼具公司完全有限責任屏障和合夥一次性稅收優惠的企業組織形態。作為一種商業創新的產物,有限責任企業和傳統的各種企業形態相比,存在巨大的優勢:和公司型企業相比,其享有與合夥組織一樣的一次性稅收優惠——只徵收個人所得稅,不將企業作為徵稅主體;與非公司型企業相比,其出資人享有與公司股東相媲美的完全有限責任;在經營方式上,有限責任企業可採取成員經營或經理經營的靈活方式。正是兼具這些優點,使得有限責任企業成為一種極具競爭力和吸引力的形態幷在美國得到了巨大的發展。
【關鍵字】有限責任企業  公司  合夥  稅收優惠  經理管理
 
Research on the American Limited Liability Company
Shutan Ran  Zewen Pan
(Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 400031,China)
Abstract:The American Limited Liability Company (hereinafter referred to as the LLC) is a kind of enterprise organization form which bears the company’s completely limited liability as barrier and the partnership’s one-off tax break. As the product of Commercial Innovation, the LLC has great advantages over the various traditional enterprise form. Comparing with the corporate enterprises, the LLC enjoys the one-off tax break comparable to the partnership——just imposed on the personal income tax, without considering the enterprises as the main tax; while comparing with the non-corporate enterprises, the investors enjoy the same completely limited liability as the company shareholders; on the running way, the LLC could make a flexible choice between the members-operating and the manager-operating. As for these merits, the LLC is becoming a popular enterprise organization form with more powerful competition as well as attraction, and making great progress in the Americna.
Key words:The limited liabitlity company  Corporation  Partnership  Tax break Manager‑manageing
 
在美國,商事組織分為兩類:一類是公司型商事組織,即公開公司和封閉公司;另一類是非公司型商事組織,主要有獨資企業、合夥和有限責任企業,其中合夥又進一步分為普通合夥、有限合夥、有限責任合夥和有限責任有限合夥。公司型商事組織的成員享有完全的有限責任,除獨資企業和普通合夥外的合夥型企業也部分具有有限責任因素,而有限責任企業則完美結合了公司型企業和合夥的優點,秉承了公司型企業的完全有限責任,又具備獨資企業和合夥的一次性稅收優惠,因而成為一種極具吸引力和競爭力的企業組織形態。
1 有限責任企業的概念及源流
1.1 有限責任企業的概念
有限責任企業是一個法律實體,是一個與其成員相區別的法律實體。它是公司的有限責任和合夥的稅收待遇的完美結合。與傳統的公司相比,有限責任企業的出資人可享受有限責任,而不受制于公司的集中管理及其它內部治理結構的強制規範;與合夥相比,其享有同合夥一樣的一次性稅收待遇,且只需承擔有限責任,在管理方式上還可採取集中管理的方式。因此,有限責任企業是兼具公司與合夥二者優勢的一種新的商事組織形式。我們可以這樣定義有限責任企業:有限責任企業是是依有限責任企業法設立的出資人在出資範圍內承擔有限責任的不作為徵稅主體的法律實體。
1.2 有限責任企業的源流
毫無疑問,有限責任企業在美國獲得了最大的發展,但這種制度幷非美國的首創,為鼓鼓勵中小企業發展和吸引外資,在歐洲(如德國,葡萄牙)及南美洲(如巴西,巴拿馬)早就存在和有限責任企業相似的商事組織。
有限責任企業在美國的誕生和漢密爾兄弟石油公司密不可分。漢密爾頓兄弟公司是一家獨立石油開採公司,從20世紀60年代後期就開始在國外設立有限責任企業,從事國際石油和天然氣開採,在70年代,漢密爾頓公司抓住石油巨頭們因中東衝突的空隙在國際石油和天然氣開採中搶佔了大量商機,獲得了極大的發展,而有限責任企業則對該公司的海外投資起到了巨大的推動作用。
因此,為了推動有限責任企業在美國的設立,漢密爾頓公司起草了相關的立法草案幷向有關州進行遊說,最終懷俄明州於1977年採納幷通過了允許設立有限責任企業的法律草案,因此《懷俄明州有限責任企業法》成為美國第一部有限責任企業法。1982年,佛羅裏達州也通過了類似的立法,成為第二個承認有限責任企業的州。但由於美國國內稅收局(IRS)未對該種出資人享有有限責任的企業是否給予合夥的稅收待遇予以承認,所以其他各州基本沒有關於有限責任企業的立法,即使在通過立法的懷俄明州和佛羅裏達州也少有人設立該種企業。
1988年,IRS發佈了第88-76號裁決,同意對有限公司按稅法K章徵稅(即按合夥徵稅),給予有限責任企業合夥稅收待遇。之後,其他各州相繼通過了有限責任企業立法,在法律上充分認可這種低稅負,低成本的商事組織的存在。至1995年,全美各州都制定了自己有限責任企業法。1996年,統一州法委員會制定了《統一有限責責任企業法》(ULLCA),作為全美有限責任企業立法的示範法。
2 有限責任企業的制度創新與特色
2.1 有限責任企業的責任制度
出資人有限責任是有限責任企業得以吸引投資者最顯著的優勢。合夥組織中,除有限合夥人或有限責任合夥人享有有限責任保護外,普通合夥人需對合夥企業的債務承擔無限連帶責任。傳統型公司中,股東負責出資,不得對公司事務進行幹預,由董事會實行集中管理,股東僅以其認購或認繳的出資對公司承擔責任,除此之外,不對公司承擔任何個人責任(濫用股東地位而被揭開公司面紗除外)。與一般公司相同,有限責任企業的的出資者也只以其出資對公司承擔有限責任,即使作為有限責任企業的成員和經理參與公司的經營管理未遵守一般法定程式,也不構成“成員或經理承擔個人責任的理由”,因此,有限責任企業出資人的有限責任比有限合夥人和一般公司股東的有限責任更為優惠。
同時,與一般公司股東的絕對有限責任不同,有限責任企業的出資者為了增強企業信譽和擔保效力,促進企業發展,允許某些成員在章程中約定承擔超出出資範圍的責任甚至無限責任。因此,《統一有限責任企業法》規定有限責任企業的全部或特定的成員可以“對公司的全部或特定的債務承擔個人責任”。因此,有限責任企業法規定的有限責任制度比一般公司的責任制度更加靈活,更多地考慮到了不同行業,不同投資者的需求,該法的理念更為“自由”和“自治”。
2.2 有限責任企業的稅收制度
有限責任企業享有的稅收優惠亦是該企業吸引投資者的重要因素。在美國稅法上,對公司型企業實行雙重徵稅,即對公司征企業所得稅,然後再對公司向股東的分配徵收股東的個人所得稅;而對合夥則不對合夥組織徵稅,只對其成員徵收個人所得稅。故合夥相對於公司則具有一次性徵稅的優勢,有利於減輕投資負擔,促進投資。為鼓勵中小企業發展,作為原則的例外,美國《國內稅法典》S章還規定了一種享有免征企業所得稅優惠的S公司,但申請該種公司必須具備嚴格的條件:公司的股東必須是本州的居民,人數不超過75人,必須在本州登記成立,只允許發行一種股票。
傳統上,美國稅法是按“公司模擬標準”來確定企業形態,即如果成員個人不對公司債務承擔責任,或實行集中管理,或成員權益可自由轉讓,那麼就按公司徵稅,否則按合夥徵稅。按上述標準確定有限責任企業的性質,通常可以將有限責任企業歸入合夥類型,依國內稅法典K章對其徵稅,不繳納企業所得稅,幷且這種不繳納不同於S公司的申請減免,而是法律規定的不徵收企業所得稅。但依據這些標準來確定徵稅主體還是比較模糊,幷不能完全將制度設計極為靈活的有限責任企業劃定為按非公司型企業徵稅,限制了有限責任企業的推廣和發展。
隨著稅收制度的改革,美國國內稅務局(ISR)1997年實施了新的企業歸類方法,即“打勾規則” ,根據該方法:(1)如果一個企業據以設立的法律明確將其描述或指稱為公司,那麼該企業在稅收上將被作為公司處理(按C章或S章徵稅)。(2)如果一個企業未被相應法律定性為公司,幷且有兩個或兩個以上成員,那麼就稅收而言該企業可以在進行第一次納稅申報時,自行選擇是被作為公司還是合夥處理;如果不做選擇,則將被作為合夥處理(按K章徵稅)。(3)一人企業可以選擇被作為公司處理;如果不做選擇,那麼將之同其所有人視為一體。“打勾規則”的簡明化特質與有限責任企業在內部結構上的清晰可謂相得益彰。這種靈活的標準使享有內部管理上的靈活性的有限責任企業擁有完全的自由來選擇最有效率的稅收結構,在稅法上使有限責任企業有了更大的空間。
2.3 有限責任企業的經營管理
有限責任企業靈活高效的經營管理方式同樣結合了各種企業的優點,使它極富競爭力。經營方式上,合夥的管理形態是分散型的;公司則是實行集中管理。作為一種富有競爭力的企業組織形態,有限責任企業的內部治理也非常靈活,有“成員管理”和“經理管理”兩種管理模式。
成員管理方式類似于普通合夥企業的管理方式,即由有限責任企業的全體成員共同享有管理企業事務的權力,各成員享有平等的權力,經營事項由多數決定,這是一種分散型經營管理。這是法律默認的有限責任企業管理方式。經理管理模式類似公司或有限合夥的管理方式,即全體成員將企業的經營管理權授予一個或幾個經理人員,經理兼具普通合夥人和傳統公司董事/經理的特徵,全權負責企業的經營管理,非經理成員代表企業所為的行為不由企業承擔責任,所有經理對企業的經營管理擁有平等權力,經營事項由其多數決定。不論是成員管理或是經理管理,所有有限責任企業的成員都享有有限責任的保護。
有限責任企業的成員管理和經理管理經營體制,一方面可以充分發揮出資人對企業的管理和控制,另一方面又能夠吸收具有經營管理專業知識的人參與企業的經營,既結合了公司集中管理的優勢和又保持了成員對企業的控制,降低了代理成本,保證了企業運作的專業,高效和安全。
2.4 有限責任企業的收益分配及債權人保護
與一般合夥的分配模式相同,有限責任企業默認的收益分配的主要原則是企業成員平等地分享企業收益。在無特殊約定情況下,每個有限責任企業的成員對企業紅利的分派和剩餘財產的分配都享有平等的權利;如果成員出資多少不一,企業在分配時應首先歸還成員超出平均數額的出資,這是一種按資格分配的模式。當然,有限責任企業的分配制度同樣具有很大的靈活性,其成員可在章程中或以其他方式約定其他的分配方式,充分尊重企業成員的意思自治。
有限責任企業的收益分配方法可以由其成員自由確定,但法律規定了嚴格的利潤分配條件,否則即為違法分配,其基本原則是:如果分配的結果會使企業的資產不足以支付企業的負債,包括對企業內部的債權人的負債以及企業對享有分配優先權成員的義務,即不得進行分配,因為它涉及到企業成員以外的債權人的及企業中享有優先權的成員的利益,故法律作出了嚴格的限定。
分配方式上,除現金和實物外,企業還可以用“負債”向其成員分配。“負債”分配是企業以宣佈向其成員支付紅利的方式所作的不立即向其成員支付的分配,經宣佈後,成員應得的紅利就成了企業對成員的負債。這種負責與一般的無擔保債的地位相同,但在企業進行下一次現金或實物分配前,在計算企業是否可以進行分配時可不計入企業負債。
為了保護債權人及享有優先權的成員的利益,對違法或違反章程進行分配的行為,《統一有限責任企業法》規定相應的保障及救濟措施,主要有:(1)企業經營者投票贊成或同意進行非法或違約分派的,超過範圍的分派應對企業負個人責任。(2)經理經營的企業的成員,只有在成員明知分紅是違法或違約的情況下才對超過正當分派的部分對企業承擔責任,即如果成員不知情,就沒有償還的義務。(3)如果一個企業成員因取得違法分紅而被起訴,可以要求將所有投票贊成或同意該分紅的成員列為共同被告,幷可要求他們及其它知情的成員分攤自己因該訴訟遭受的損失,但上述責任都是經營者或成員對企業的責任,債權人不能將有關個人作為被告。
3 結論
有限責任企業集中了普通合夥、有限合夥和封閉型公司的長處與優點:它的成員既可以享有有限責任的保護,又可根據成員或經理的選擇承擔額外的責任以保持合夥的個人信譽;有限責任企業沒有如同一般封閉公司一樣的成員的人數的限制和S公司那樣對成員類別和股份類別的限制,包括非本州居民及外國人、法律實體等在內的任何主體均可成為其成員。此外,它比一般封閉公司有更大的適應性,可以象合夥一樣由成員分散地進行經營,也可以選擇由經理進行集中的經營以適應不同企業的需要。稅收方面,有限責任企業可以如同合夥一樣享有企業層次上的免稅待遇。它為投資者提供了一種“魚和熊掌”兼得的更為有利的企業組織的形式。正是因為有如此明顯的優點,有限責任企業僅僅幾年的時間內就在全美國獲得迅速的發展與普及,它的增長速度遙遙領先於其他各類企業。
有限責任企業的出現是最近二三十年來美國的企業制度變革的一部分,在這場變革中,各類傳統企業的特點相互滲透,優點相互融合。長期以來被人們視為理所當然的不可變更的各項原則逐漸被動搖,各類企業之間的的界限也變得模糊起來 ,一些從未有過的新的企業類型已經誕生或行將問世。有限責任企業的出現就是這種變革的產物,這種集合夥和公司制度的優點於一身的企業形態充分表明了美國企業形態發展的價值取向:降低成本和減輕稅收。為最大限度地為鼓勵投資,為投資者創造便利的投資工具和投資環境,有限責任企業為投資者提供了最優惠的措施和最靈活的制度選擇。這也向我們展示了商業實踐的豐富程度遠遠超出法律的規範,只要存在法律允許的空間和選擇的可能,制度創新和變革就會不斷展現,而法律則應該以更加靈活的態度來對待商業實踐,為鼓勵投資和經濟發展提供更多更靈活的制度空間。
 
 
 
 
 
參考文獻:
[1] ULLCA §201
[2] 施天濤:公司法論[M],北京:法律出版社,2006,64.
[3] Hamill:The Origins Behind the Limited Liability Company[M],59 Ohio St. L.J. 1459,1463-64.
[4] 廖凡:美國非公司型有限責任企業初探[M],法學,2003(9),116-123.
[5] ULLCA §303(b)
[6] ULLCA §303(e)
[7] 沈四寶.西方國家公司法原理[M],北京:法律出版社,2006,79.
[8] 廖凡.美國非公司型有限責任企業初探[M],法學,2003(9),116-123.
[9] ULLCA §405 (a)
[10] 宋永新:新型的美國有限責任公司法評述[M],外國法譯評,1999(4),74-88.
[11] ULLCA §406(e)
[12] ULLCA §407(a)
[13] ULLCA §407(b)
 
 
(責任編輯:張德欣)
 
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